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廣東工商外商投資企業登記注冊常見問題解讀

時間:2018-05-16   作者:0769cxgs.com  【原創】       閱讀

近期,全國人大常委會審議通過《修改〈中華人民共和國外資企業法〉等四部法律的決定》,自2016年10月1日起,將不涉及國家規定實施準入特別管理措施(即“負面清單”)的外商投資企業設立和變更,由審批改為備案管理。為此,廣東省工商局印發《關于做好外商投資審批制度改革后我省外商投資企業登記注冊工作的指導意見》。

外商投資企業該如何登記注冊?新舊制度怎么銜接?哪些不涉及“負面清單”?……以下常見的問題,跟私募君一起來看↓↓


Q1:目前廣東省有哪些外商投資企業登記機關?

A:經國家工商行政管理總局授權,目前廣東省有37個外商投資企業登記機關(以下簡稱“外資被授權局”)。

具體為:

一是省級:廣東省工商行政管理局

二是地級以上市級(23個):廣州、珠海、汕頭、佛山、韶關、河源、梅州、惠州、汕尾、東莞、中山、江門、陽江、湛江、茂名、肇慶、清遠、潮州、揭陽、云浮市工商行政管理局,深圳市市場監督管理局(設在深圳市市場和質量監督管理委員會)以及珠海市橫琴新區工商行政管理局、深汕特別合作區市場監督管理局。

三是縣(區)級(13個):廣州市番禺區市場監督管理局、廣州市南沙區市場監督管理局、廣州市增城區市場監督管理局、廣州經濟技術開發區市場監督管理局,廣州市天河區市場監督管理局;佛山市順德區市場監督管理局、佛山市南海區市場安全監管局;普寧市市場監督管理局;惠州市龍門縣市場監督管理局、博羅縣市場監督管理局、惠陽區工商行政管理局、惠東縣市場監督管理局,以及惠州市大亞灣經濟技術開發區市場監督管理局。

➤Q2:如何確定外商投資企業的登記管轄機關?

A:外商投資企業辦理設立、變更(備案)和注銷登記時,登記申請不涉及特別管理措施的,原則上實行屬地管轄,由外商投資企業所在地最基層一級外資被授權局負責辦理;涉及特別管理措施的,原則上繼續執行級別管轄原則。

香港服務提供者投資《〈內地與香港關于建立更緊密經貿關系的安排〉服務貿易協議》項下服務業領域、澳門服務提供者投資《〈內地與澳門關于建立更緊密經貿關系的安排〉服務貿易協議》項下服務業領域的(以下合稱“CEPA服務貿易協議”),其公司的設立、變更(備案)和注銷登記,原則上由外商投資企業所在地最基層一級外資被授權局負責辦理。


外商投資股份有限公司由地級以上市外資被授權局(含佛山市順德區市場監督管理局)負責辦理。


在中國自由貿易試驗區(廣東)范圍內的外商投資企業的設立、變更(備案)和注銷登記,仍繼續執行原管轄規定。

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➤Q3:外商投資準入特別管理措施(以下稱“特別管理措施”)的適用范圍是什么?
A:根據《國家發展改革委 商務部公告》(2016年第22號)的規定,特別管理措施適用范圍為:《外商投資產業指導目錄》限制類和禁止類,以及鼓勵類中有股權要求、高管要求的項目。此外,涉及外資并購設立企業或者變更的,仍按現行有關規定執行。

➤Q4:《外商投資產業指導目錄》鼓勵類項目涉及有股權要求的條目有哪些?
A:鼓勵類項目涉及有股權要求的條目共有18個。

具體條目序號及條目內容為:11.石油、天然氣(含油頁巖、油砂、頁巖氣、煤層氣等非常規油氣)的勘探、開發和礦井瓦斯利用(限于合資、合作) ;206.汽車電子總線網絡技術(限于合資),電動助力轉向系統電子控制器(限于合資);207.新能源汽車關鍵零部件制造(外資比例不超過50%);209. 軌道交通運輸設備(限于合資、合作);210. 民用飛機設計、制造與維修:干線、支線飛機(中方控股),通用飛機(限于合資、合作);212. 民用直升機設計與制造(3噸級及以上需中方控股);214. 地面、水面效應飛機制造及無人機、浮空器設計與制造(中方控股);221. 海洋工程裝備(含模塊)的制造與修理(中方控股);223. 船舶低、中速柴油機及曲軸的制造(中方控股);261. 民用衛星設計與制造、民用衛星有效載荷制造(中方控股);293. 核電站的建設、經營(中方控股);295. 電網的建設、經營(中方控股);301. 鐵路干線路網的建設、經營(中方控股);307. 民用機場的建設、經營(中方相對控股);308. 航空運輸公司(中方控股,且一家外商及其關聯企業投資比例不得超過25%); 309. 農、林、漁業通用航空公司(限于合資、合作);310. 定期、不定期國際海上運輸業務(限于合資、合作);341. 綜合水利樞紐的建設、經營(中方控股)。


➤Q5:《外商投資產業指導目錄》鼓勵類項目涉及有高管要求的條目有哪些?
A:鼓勵類項目涉及有高管要求的條目只有1個,具體條目序號及條目內容為:318.會計、審計(首席合伙人需具有中國國籍)。

➤Q6:什么是允許類外商投資項目?
A:允許類外商投資項目是指,在《外商投資產業指導目錄》中除了禁止類、限制類和鼓勵類之外的依法可以經營的行業。

➤Q7:什么是外國投資者并購境內企業?
A:根據《關于外國投資者并購境內企業的規定》第二條規定,外國投資者并購境內企業系指外國投資者購買境內非外商投資企業(以下稱“境內公司”)股東的股權或認購境內公司增資,使該境內公司變更設立為外商投資企業;或者,外國投資者設立外商投資企業,并通過該企業協議購買境內企業資產且運營該資產,或,外國投資者協議購買境內企業資產,并以該資產投資設立外商投資企業運營該資產。

➤Q8:涉及外商投資審批制度改革的外商投資企業有哪些?
A:外商獨資企業、中外合資經營企業、中外合作經營企業。

➤Q9:外商投資審批機關的批準文件是指什么?
A:外商投資審批機關的批準文件是指商務主管部門的批復和批準證書副本1。

➤Q10:自2016年10月1日起,哪些外商投資企業仍繼續實行審批登記制度?
A:仍實行審批登記制度的外商投資企業有以下三類:

  • 涉及特別管理措施的;

  • 涉及外資并購設立及變更的;

  • 在中國(廣東)自由貿易試驗區內,投資自由貿易試驗區負面清單(按國辦發〔2015〕23號文執行,下同)內項目的。


外資被授權局在辦理上述外商投資企業設立、變更登記時,應依法收取商務主管部門的批準文件;涉及特別管理措施以及設在中國(廣東)自由貿易試驗區內并投資自由貿易試驗區負面清單的外商投資企業在合法存續期間申請注銷登記的,外資被授權局應當收取商務主管部門的批準文件。

➤Q11:自2016年10月1日起,哪些外商投資企業仍繼續實行事前備案制度?
A:港澳服務提供者投資CEPA服務貿易協議項下的服務業領域的,其公司設立或者變更登記時,外資被授權局依法收取商務主管部門的備案文件。

➤Q12:外資被授權局直接登記哪些外商投資企業?
A:外資被授權局直接登記以下外商投資企業,無需收取商務主管部門的批準文件或者備案文件:(1)不涉及特別管理措施的;(2)不涉及外資并購設立及變更的;(3)在中國(廣東)自由貿易試驗區內,投資自由貿易試驗區負面清單以外項目的。

➤Q13:外資被授權局辦理涉及特別管理措施的外商投資的公司變更(備案)登記時,哪些登記事項無需收取商務主管部門的批準文件?
A:涉及特別管理措施的外商投資的公司申請以下登記事項變更的,外資被授權局直接登記,無需收取商務主管部門的批準文件:(1)公司名稱;(2)不跨審批機關管轄的住所變更;(3)投資方名稱變更;(4)法定代表人變更;(5)不涉及公司董事會架構的董事備案;(6)監事備案;(7)總經理(經理)備案。

➤Q14:外商投資企業申請注銷登記時,哪些情形下外資被授權局需要收取商務主管部門的批準文件?
A:屬于仍在合法存續期間的外商投資企業申請注銷登記時外資被授權局應當收取商務主管部門的批準文件的情形如下:
(1)涉及特別管理措施的;
(2)在中國(廣東)自由貿易試驗區內,投資自由貿易試驗區負面清單內項目的。

➤Q15:外商投資企業申請注銷登記時,哪些情形下外資被授權局需要收取商務主管部門的備案文件?
A:港澳服務提供者投資CEPA服務貿易協議項下的服務業領域,其成立的公司仍在合法存續期間申請注銷登記的,外資被授權局應當收取商務主管部門的備案文件文件。

➤Q16:外商投資審批制度改革后,外資被授權局直接登記外商投資企業的法律適用原則是什么?
A:根據《修法決定》《中華人民共和國公司法》以及國家有關規定,外商投資企業的登記管理遵循以下法律適用原則:“外資三法”和“臺胞投資法”有規定的,執行其規定;沒有規定的,適用《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國公司登記管理條例》的相關規定。上述法律、行政法規沒有規定的,適用有關外商投資企業的行政法規、國務院決定和國家有關外商投資的其他規定。

➤Q17:外商投資企業申請登記時,不涉及特別管理措施但屬于《外商投資產業指導目錄》鼓勵類項目的,外資被授權局如何登記經營范圍?
A:外商投資企業的經營范圍不涉及特別管理措施,但屬于《外商投資產業指導目錄》鼓勵類項目的,外資被授權局按照《外商投資產業指導目錄》中的“鼓勵外商投資產業目錄”予以登記。在其營業執照所載“經營范圍”欄加注“(以上項目不涉及外商投資準入特別管理措施)”,并收取《外商投資企業承諾書》。

➤Q18:外商投資企業申請登記時,不涉及特別管理措施但屬于《外商投資產業指導目錄》允許類項目的,外資被授權局如何登記經營范圍?
A:外商投資企業的經營范圍不涉及特別管理措施,但屬于《外商投資產業指導目錄》允許類項目的,外資被授權局參照《國民經濟行業分類》予以登記;對《國民經濟行業分類》沒有規定的新興行業,可以參考政策文件、行業習慣或者專業文獻予以登記。在其營業執照所載“經營范圍”欄加注“(以上項目不涉及外商投資準入特別管理措施)”,并收取《外商投資企業承諾書》。

➤Q19:外商投資企業申請登記時,涉及特別管理措施的,外資被授權局如何登記經營范圍?
A:外商投資企業申請登記時,涉及特別管理措施的,外資被授權局按照商務主管部門的批準文件予以登記。

➤Q20:港澳服務提供者投資CEPA服務貿易協議項下服務業領域的,外資被授權局如何登記經營范圍?
A:港澳服務提供者投資CEPA服務貿易協議項下服務業領域的,外資被授權局按照商務主管部門的備案文件予以登記。

➤Q21:在中國(廣東)自由貿易試驗區內成立的外商投資企業,外資被授權局如何登記經營范圍?
A:在中國(廣東)自由貿易試驗區內成立的外商投資企業,其經營范圍涉及自由貿易試驗區的負面清單內項目的,外資被授權局按照商務主管部門的批準文件予以登記;不涉及負面清單的,外資被授權局參照《國民經濟行業分類》予以登記;對《國民經濟行業分類》沒有規定的新興行業,可以參考政策文件、行業習慣或者專業文獻予以登記。

➤Q22:外商投資審批制度改革后,外資被授權局如何登記外商投資企業經營期限?
A:不涉及特別管理措施的外商投資企業經營期限,由外資被授權局根據該企業的章程載明的經營期限予以登記,法律、行政法規另有規定的,從其規定;涉及特別管理措施的,外資被授權局按照商務主管部門的批準文件載明的經營期限予以登記。

港澳服務提供者投資CEPA服務貿易協議項下服務業領域的,外資被授權局按照商務主管部門的備案文件載明的經營期限予以登記。

設在中國(廣東)自由貿易試驗區內的外商投資企業,投資自由貿易試驗區負面清單內項目的,外資被授權局按照商務主管部門的批準文件載明的經營期限予以登記;投資負面清單外項目的,外資被授權局按照該企業章程載明的經營期限予以登記。

➤Q23:外商投資企業申請登記時,外資被授權局應當如何依法確定外商投資企業的注冊資本和投資總額的比例?
A:外資被授權局應當根據國家工商總局《關于中外合資經營企業注冊資本與投資總額比例的暫行規定》(工商企字〔1987〕第38號)等有關規定,依法確定外商投資企業注冊資本和投資總額的比例。

➤Q24:自2016年10月1日起,外商投資企業申請登記時,外資被授權局應當如何審查章程?
A:外資被授權局應當依法對外商投資企業章程的進行形式審查,對于不符合法律、行政法規和規章規定的,應當要求申請人做相應修改。

➤Q25:外資被授權局依照什么程序辦理外商投資企業登記?
A:外資被授權局應當依照《廣東省商事登記條例》規定的登記程序依法辦理外商投資企業登記注冊,根據內外資企業一致的原則,依法履行形式審查,切實保障登記程序的規范和審查標準的統一。

➤Q26:外資被授權局依照什么期限辦理外商投資企業登記?
A:外資被授權局應當依照《廣東省商事登記條例》規定的登記期限依法辦理外商投資企業登記注冊。

➤Q27:在2016年10月1日前,申請人已經取得商務主管部門的批準文件,但在2016年10月1日后向外資被授權局申請登記注冊的,外資被授權局如何處理?
A:在2016年10月1日前,申請人已經取得商務主管部門的批準文件,但在2016年10月1日后向外資被授權局申請登記注冊的,外資被授權局仍按照原“外資三法”和“臺胞投資法”的規定辦理。

➤Q28:外資被授權局辦理內資企業變更為外商投資企業登記時,是否收取商務主管部門的批準文件?
A:內資企業變更為外商投資企業,屬于外資并購形式,外資被授權局辦理登記時,依法收取商務主管部門的批準文件。

➤Q29:外資被授權局辦理外商投資企業變更為內資企業登記時,是否收取商務主管部門的批準文件?
A:外商投資企業變更為內資企業,且原外商投資企業涉及特別管理措施的,外資被授權局辦理登記時,依法收取商務主管部門的批準文件;原外商投資企業不涉及特別管理措施的,外資被授權局直接登記,無需收取商務主管部門的備案文件。

➤Q30:公司登記機關如何辦理外商投資企業境內投資登記?
A:外商投資企業境內投資的,被投資公司屬于內資企業。被投資公司經營范圍為《外資投資產業指導目錄》中鼓勵類或者允許類項目的,公司登記機關直接登記;被投資公司經營范圍涉及限制類項目的,公司登記機關辦理登記時,應當收取商務主管部門的批文。外商投資企業不得在禁止外商投資的領域投資。


➤Q31:外資被授權局辦理外商投資企業股權出質登記時,是否需收取商務主管部門的批準文件?
A:外資被授權局辦理外商投資企業股權出質登記時,無需收取商務主管部門的批準文件。

➤Q32:外資被授權局在什么情形下收取《外商投資企業承諾書》?該承諾書對申請人簽署有哪些要求?
A:(1)外資被授權局對直接登記的外商投資企業辦理設立、變更登記時,需收取《外商投資企業承諾書》;(2)該承諾書由外商投資企業的法定代表人簽字;變更登記時還須加蓋企業公章。

➤Q33:外商投資審批制度改革后,外商投資企業分支機構的登記管理是否有新的要求?
A:否。外資被授權局仍繼續直接登記外商投資企業分支機構(特許經營除外)。

➤Q34:外商投資審批制度改革后,從事商業零售且為特許經營的外商投資企業分支機構是否需經商務主管部門審批后再到外資被授權局辦理登記?
A:是。

➤Q35:《外商投資產業指導目錄》中限制類第十四條“國家法律法規和我國締結或者參加的國際條約規定限制的其他產業”,目前廣東省涉及到的法律法規主要有哪些?
A:目前涉及到的法律法規主要有:《直銷條例》《中外合作辦學條例》《施行社條例》《商業特許經營管理條例》《廣東省人才市場管理條例》。

➤Q36:外資集團在申請設立、變更、注銷登記時,外資被授權局是否收取商務主管部門的批準文件?
A:否。
 
➤Q37:外商投資審批制度改革相關的法律、法規、規章以及政策文件有哪些?
A:(1)全國人民代表大會常務委員會通過的《修改〈中華人民共和國外資企業法〉等四部法律的決定》;
(2)外商投資準入特別管理措施《國家發展改革委 商務部公告》(2016年22號);
(3)《外商投資產業指導目錄》(2015年修訂,下同);
(4)《工商總局關于做好外商投資企業實行備案管理后有關登記注冊工作的通知》(工商企注字〔2016〕189號);

(5)《外商投資企業設立及變更備案管理暫行辦法》(商務部令2016年第3號)。


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